Há mais para Orientação recente do MEMECOIN da SEC do que encontra o olho. Em 27 de fevereiro, a equipe da Divisão de Finanças Corporativas da SEC emitida orientação Explicando que os MemeCoins – que a SEC descreveu como ativos digitais “inspirados em memes da Internet, personagens, eventos atuais ou tendências para os quais o promotor procura atrair uma comunidade on -line entusiasmada” – geralmente não são vendidos como valores mobiliários.
Isso é consistente com a mudança da SEC dos esforços sob o ex-presidente Gary Gensler para reivindicar o poder regulatório sobre praticamente toda a indústria de ativos digitais, e pode ter implicações para a indústria que vão muito além dos memecoins.
As tentativas da SEC de regular os ativos digitais durante a administração Biden se basearam em grande parte do chamado “teste de Howey” da Suprema Corte para determinar se uma transação envolve um “contrato de investimento”. Howey requer um investimento de dinheiro em uma empresa comum, com uma expectativa de lucros com os esforços de outras pessoas.
Nas ações de aplicação da SEC contra trocas de ativos digitais, os réus argumentaram que as revenas de ativos digitais do mercado secundário de ativos digitais carecem do “investimento de dinheiro em uma empresa comum” porque os fundos dos investidores não são “agrupados” pelos desenvolvedores em um fundo comum e depois usavam para promover um negócio em que os investidores compartilham os lucros. No Caso da SEC contra Krakenpor exemplo, a agência disse a um tribunal federal que “a agrupamento de rendimentos de revenda” por um desenvolvedor é não “Exigido sob Howey.”
A nova orientação da SEC confirma o oposto. Ele diz que os compradores de memórias não fazem investimento em uma empresa comum porque seus fundos “não são reunidos para serem implantados por promotores ou outros terceiros para o desenvolvimento da moeda ou uma empresa relacionada”. A orientação também explica que os compradores do MeMecoin não esperam lucros derivados dos esforços de outros, outro requisito de Howey. Em vez disso, o valor dos MemeCoins vem de “Comércio especulativo e sentimento coletivo do mercado, como um colecionável”.
A orientação do MEMECOIN da SEC é obviamente obviamente consequente para a venda e promoção de Memecoins, que são objeto de ações de classe privadas recentes trazidas por demandantes individuais. Mas tem implicações mais amplas para todas as transações do mercado secundário em ativos digitais, inclusive em trocas. Nas transações do mercado secundário em trocas, os fundos dos compradores da mesma forma “não são reunidos para serem implantados por promotores ou outros terceiros para o desenvolvimento da moeda ou uma empresa relacionada”. Assim, a SEC agora parece reconhecer que, sob uma aplicação adequada do Howey Teste, essas transações estão além do alcance da agência, pois os réus argumentaram consistentemente nos casos anteriores da execução da SEC.
Essa reversão doutrinária pode fazer parte do ímpeto por trás das recentes decisões da SEC de rejeitar voluntariamente vários casos envolvendo transações de mercado secundário e manter um processo adicional em outros.
Certamente, a nova orientação da SEC inclui declarações de que “representa as opiniões de [agency] funcionários “não necessariamente a própria SEC e que a afirmação” não tem força ou efeito legal “. A SEC também tentou restringir a orientação a “a oferta e venda de moedas de meme” nas circunstâncias específicas descritas em outras partes do lançamento.
A agência poderia tentar usar esses recitais de caldeira para sair da orientação em algum momento no futuro. Mas os princípios constitucionais do devido processo e aviso justo podem restringir a capacidade da agência de impor responsabilidade retroativa com base em qualquer flip-flop futuro. Além disso, embora a orientação da SEC não seja vinculativa para os tribunais, a mudança de posição da SEC no pool tornará difícil para os demandantes privados argumentarem com credibilidade que a maioria dos ativos digitais é vendida como valores mobiliários.
As orientações da SEC sobre MemeCoins são consistentes com as outras etapas recentes da agência para recuar da abordagem de regulamentação por aplicação que atormentava o setor sob o ex-presidente Gary Gensler. E a orientação oferece clareza bem -vinda da agência em uma área em que a abordagem anterior da agência confundiu significativamente as águas. É, em suma, um passo significativo na direção certa para a lei e a política criptográfica nos Estados Unidos.